利用职务便利冒领合伙人垫付的投资款拒不归还构成犯罪的行为应认定为诈骗罪还是职务侵占罪

  成绩迹象:应用快速行进便当,由合作关系人介绍但回绝使复原的花费基金,应坚信为欺诈罪异样的快速行进侵占罪?

  [调迹象]

  应用快速行进便当,回绝使复原合作关系人花费的,他们的行动包括快速行进侵占罪。。

  [包围锁上]

  一审:江西省丰城人民法院(2005)丰刑初字第35号(2005年4月13日)
二审:江西省伊春市中间分子人民法院[2005]宜中刑二终字第31号(2005年7月7日)

  [包围]

  原公诉机关:江西丰城人民检察院。
要求人(初关讯有反应的):吴定岳。
2002春节前,吴定岳约请郑海宝、林地金到江西省丰城花费兴修该市“1268”工程又经过的“丰城便宜货行情”。中段增加协同到达独一新公司来花费即将到来的又。,花费公司到达前,先以有反应的人吴定岳任董事长的“加拿大瑞丰实业集团公司”的名与江西省丰城河洲街道办事处签字花费和约,更改新公司到达后的解释。,同时,因财政体制还没成立。,花费的股权证券数字还没到位。,中段使和谐一致先由郑海宝垫付100万元给河洲街道办事处作为花费又的捕到征用款贺礼。中段于7月7日签字了活动着的情况协定满足的协定,20。。2002年3月25日,有反应的吴丁月和郑海宝、林地金中段即以加拿大瑞丰实业集团公司的名与丰城河洲街道办事处正式签字了兴修丰城便宜货行情花费协定书,郑海宝当天付了100万元押金。。签字协定后,那就是启动行情的肉体美。。但在短时间内继,吴丁月和郑海宝、林地金市场调查,被发现的人花费远景不抱负。,即向河洲街道办事处规则停止工作和约,向后倾斜100万元捕到征用款贺礼。河洲街道办事处条件性陈述定期检修丰城招商引资抽象等因子,增加吴定岳等的规则,单方就停止工作和约指南针了口头上协定。同时因河洲街道办事处暂时地没钱,单方增加偿还100万元捕到征用款。。在尔后,吴丁月对郑海宝守旧奥秘。、林地金,隐藏明摆着的事,假造虚伪的说辞,以加拿大瑞丰实业集团有限公司董事长的名。,写空白汇票、接管办法分为河洲街四期,占77万4000。。具体满足列举如下。:
1.2002 7月2日,吴定岳谎称准确的15万元使定居与其姘妇的相干,从江洲街道办事处15万元。,并发布发票。。
2.2002 8月27日,吴定岳以加拿大瑞丰实业集团公司的名向河洲街道办事处介绍了停止工作和约公报,同时,还规则倚靠又准确的CA。,从江洲街道办事处35万元。,并发布发票。。
3.2003 8月4日,吴丁月谎称准确的资产接球资产巡查,从洲洲街办事处取30万元押金。,并发布发票。。
4.2003 11月13日,吴丁月也有异样的说辞。,回忆起剩的20万元押金。,并发布发票。。同时,它将给予2万6000元的使突出和设计D。。
2002年12月,郑海宝邀吴定岳到河洲街道办事处去规则向后拉开。吴定岳反应了,但提早总有一天偷偷理由给河洲街道办事处,规则街办指挥者不要见郑海宝,并不要把其已领50万元贺礼的事告知郑海宝。街道办事处因吴定岳系董事长,且不了解100万元贺礼系郑海宝垫付而反应其规则。当郑海宝与吴定岳另外的天到街道办事处时,果因街道办事处指挥者成心预防而未能要到钱。2003年4、5月间。郑海宝得悉吴定岳领走前两笔贺礼款50万元后,即找到吴定岳,规则恢复原来信仰的人款子。吴定岳原型对立面领钱,自愿去做承兑后,仍以各式各样的说辞谢绝还款。后因郑海宝危及要去控告,吴定岳才自愿去做于2003年8月5日恢复原来信仰的人郑海宝20万元。2003年12一个月的时间,郑海宝被泄漏吴定岳将剩下的50万元支付后,屡次诘问吴定岳还钱,但吴定岳避而不见,到这点为止未恢复原来信仰的人剩余有价值的人或物。
江西丰城人民检察院以有反应的人吴定岳犯欺诈罪向江西省丰城人民法院起诉。有反应的人吴定岳及其维护者以为吴定岳的行动不包括欺诈罪。

  【审讯】

  江西省丰城人民法院经公开的听见以为:有反应的人吴定岳以违法侵占为任务,采用虚拟行为、隐藏明摆着的事的办法,骗取公私属性,数额特殊宏大,其行动包括欺诈罪。该院按照《中华人民共和国刑法》另外的百六十六条、第五十六条第一款、第五十五个人的组成的橄榄球队条第一款、特别感应十四点钟条之规则,于2005年4月13日作出列举如下想:一、有反应的人吴定岳犯欺诈罪,判处有期徒刑十五个人的组成的橄榄球队年,剥夺政治权利五年,并处惩罚10000元。二、追缴加拿大瑞丰实业集团公司封上一枚,塌下征用。
有反应的人吴定岳不忿一审讯决,向伊春市中间分子人民法院提起上诉。吴定岳的上诉说辞及其维护者的辩解建议是:(1)郑海宝了解要求人从河洲街道办事处向后拉开的事,要求人恢复原来信仰的人郑海宝20万元后,发布了一张借据,初关讯决未坚信这一行为,要求二审法院找郑海宝对该行为进行调查。(2)初关讯决未被发现的人加拿大瑞丰实业集团公司的素养即征用公司钤,没合法按照。(3)要求人与郑海宝、林地金是协同贡献的相干,郑海宝垫付的100万元是中段的协同花费款,中段是以加拿大瑞丰实业集团公司的名花费,要求人作为该公司的董事长及协同花费人经过,在花费不成后,可以向河洲街道办事处要回这100万元,假造虚伪说辞正确的为了尽快拿回钱,拿到钱后要求人恢复原来信仰的人了20万元,剩余有价值的人或物也一向在想办法恢复原来信仰的人,没诈骗的做错成心。要求人的行动不包括欺诈罪。(4)要求人与郑海宝暗中是市民的债权债务相干,应由市民的诉讼处理。初关讯决坚信行为不清,定质的不接受,进行法律颠倒的,要求二审法院发回重审或许改判要求人无罪。
伊春市中间分子人民法院经听见以为,要求人吴丁月和郑海宝、林地金协同到丰城花费,中段使符合个人的合作关系相干,由郑海宝垫付的100万元系合作关系资产。河洲街道办事处向后倾斜的100万元,素养亦属合作关系资产。要求人在花费不成后,应用其系合作关系合股的同一性,且系加拿大瑞丰实业集团公司董事长的快速行进便当,瞒骗倚靠合作关系人,将上诉合作关系资产领回后把着不放,在被合作关系人觉察后,虽经诘问,仍仅恢复原来信仰的人小部分,余77.4万元拒不恢复原来信仰的人,他们的行动包括快速行进侵占罪。,且数额宏大。要求人作为合作关系人经过,在花费和约停止工作继,有权取回河洲街道办事处应向后倾斜的合作关系资产,该行动不应坚信为诈骗。初关讯决坚信要求人的行动包括欺诈罪不妥,本院否认知情支持者。但要求人及其维护者称其行动系与郑海宝暗中的债权债务相干,不包括做错,规则宣布其无罪的建议与判例行为及法律规则不适合,本院否认知情采信。另被发现的人:(1)要求人吴定岳及其维护者称还给郑海宝20万元时就剩余有价值的人或物发布了借据给郑海宝,并表示愿意一份借据草底儿为据。该借据系打印件,且仅为一份借据草底儿,未有郑海宝署名,缺少作为迹象的形状要件,不有着迹象的忠实、法律上的义务规则,不有着迹象的忠实、法律上的义务规则,不使发誓要求人及其维护者的上述的建议,且经查问郑海宝时,郑亦对立面该借据的在。据此,要求人及其维护者的该建议迹象不可,否认知情采信。(2)说起要求人吴定岳及其维护者所称要求人与郑海宝、林地金是协同贡献的相干,100万元是中段的协同花费款,中段是以加拿大瑞丰实业集团公司的名花费,要求人作为该公司的董事长然后协同花费人经过,在花费不成后,可以向河洲街道办事处要回这100万元的建议,经查与判例行为相符,初关讯决亦已予坚信,塌下鉴定。要求人进行做错系其个人的行动,未有迹象使发誓其将加拿大瑞丰实业集团公司的封上作为做错器,如下,初关讯决征用该公司封上于法无据,该院否认知情支持者。初关讯决坚信的根本判例行为变清澈,迹象完全地,审讯顺序合法,该院塌下鉴定。但初关讯决对判例的定质的失常的,应予改判。该院按照《中华人民共和国刑法》第一百八十九条第(二)项、《中华人民共和国刑法》另外的百七十条款第一款之规则,并经该院审讯政务会议论决议,于2005年7月7日作出列举如下想:
一、取消江西省丰城人民法院(2005)丰刑初宇第35号刑事想。即有反应的人吴定岳犯欺诈罪,判处有期徒刑十五个人的组成的橄榄球队年,剥夺政治权利五年,并处惩罚10000元。追缴加拿大瑞丰实业集团公司封上一枚,塌下征用。
二、要求人吴定岳犯快速行进侵占罪,判处有期徒刑九年,并处征用有价值的人或物10000元。

  【评析】

  本案的中枢有两个:一是有反应的人吴定岳的行动是包括欺诈罪,异样的包括快速行进侵占罪;二是对加拿大瑞丰实业集团公司的封上能否该当追缴。
一、活动着的情况责备
欺诈罪是指以违法侵占为任务,用虚拟行为或许隐藏明摆着的事的办法,骗取数额较大的公私属性的行动。快速行进侵占罪是指公司、聚会或倚靠单位的参谋的,应用快速行进上的便当,将本单位属性非法移民据为己有,数额较大的行动。前者是行动人经过运用虚拟行为或许隐藏明摆着的事的办法,使公私属性的专有的或许饲养员大前提,因此将公私属性“自愿去做”柄行动人。后者是行动人应用了快速行进上的便当,进行了违法侵占本单位属性的行动。
本案中,吴定岳作为合作关系人经过,在花费和约停止工作继,有权取回河洲街道办事处应向后倾斜的合作关系资产,其行动是合法的。但吴定岳在花费不成后,应用其系合作关系合股的同一性,且系加拿大瑞丰实业集团公司董事长的快速行进便当,瞒骗倚靠合作关系人,将合作关系资产领回后把着不放,在被合作关系人觉察后,虽经诘问,仍仅恢复原来信仰的人小部分,剩余有价值的人或物77.4万元拒不恢复原来信仰的人,他们的行动包括快速行进侵占罪。。
二、活动着的情况封上追缴
本着我国刑法的规则,禁运品和供做错常常的个人属性该当塌下征用。本案中,未有迹象使发誓吴定岳将加拿大瑞丰实业集团公司的封上作为进行快速行进侵占罪的做错器,如下,将该公司封上征用于法无据。

  (一审合议庭部件:张芬英 等国英 熊美凤 二审合议庭部件:付清波 鲍 滨 杨志龙 写人:江西省丰城人民法院 杜辉明 责任编辑:刘晓虎)

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